主观题专题精讲·罗讲刑法9787576402087兴海图书专营店 下载 网盘 kindle mobi 115盘 pdf pdb rtf

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一、刑法的目的和机能

二、罪刑法定原则与刑法解释

第 单位犯罪与不作为犯

一、单位犯罪

二、作为犯和不作为犯的区分

三、不作为犯的分类

四、不作为犯的成立条件

五、不作为犯的罪过

第3讲 因果关系

一、因果关系的常见理论

二、相当因果关系的前提和判断步骤

三、不作为犯中的因果关系

四、因果关系与刑事责任

第4讲 主观罪过

一、犯罪故意

二、故意的类型

三、犯罪过失

……

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刑法的基本原理第

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讲

一、刑法的目的和机能

（一）刑法的目的

有关刑法的目的，一直存在着法益保护说和规范维护说的争论。法益保护说认为刑法的目的是保护法益（国家、社会和个人的利益），但规范维护说认为刑法的目的在于维护社会规范，保护社会秩序。

对于大多数问题，两种观点得出的结论是一样的，虽然推导的路径不太相同。例如，对于故意杀人行为，法益保护说认为，这种行为侵犯了生命法益，所以需要受到刑罚处罚。但规范维护说认为，对行为人适用刑罚是为了确认

“不得杀人”的道德规范，从而唤醒、强化民众的道德规范意识。

但是，对于某些问题，两种观点得出的结论则可能不同。同学们会发现，几乎在所有的重要问题上，两种观点都存在一些张力。事实上，很少有学者坚持的法益保护说或的规范维护说，大部分学者都兼顾这两种学说。我国的立法和司法也采取了缓和的法益保护说这种折衷立场，法律职业资格考试更是如此。

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）主流的立场认为刑法的目的是保护法益，但是也要兼顾规范维护。

首先，法益的权衡要受到伦理规范的约束。例如，为了挽救自己的生命，可否国家财产？生命权和敦大孰小，显然要根据伦理规范来判断。

其次，法益的放弃也要受到伦理规范的约束。一般认为，生命权和重大身体健康权是不能放弃的，对这种利益的放弃也被认为侵犯了社会利益。因此，是构成犯罪的。

后，虽然侵犯了法益，但却符合伦理规范的行为，不应以犯罪论处。伦理规范具有出罪能，刑法能民众朴素的良知。例如，天津老太摆摊打气球不应构成非法持有罪。

（二）刑法的机能

刑法的机能是刑法可以发挥的作用。刑法的机括两个方面：

1.

保护机能，即保护社会的机能。刑法规定了犯罪与刑罚，对社行保护，维办社会的正常秩序。

2.

保障机能，即保障人权的机能。刑法必须保障公民的人权不受刑罚权的不当侵害刑罚权的行使必须遵循刑法的规定，受到罪刑法定原则的限制。

在法治社会，刑法不再是刀把子，而是双刃剑，一刃针对犯罪，一刃针对国家权力这也是德国学者拉德布鲁赫所说的刑

———

二、罪刑法定原则与刑法解释

第

3

条

[

罪刑法定原则

]

法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。

（一）理论来源

罪刑法定是法治国家重要的原则，是法律考试的。罪刑法定原则的本质是限制国家的刑罚权，在其发展过程中，有过许多的理论来源，其中一个重要的理论来源是权力分立学说。根据这种学说，国家的立法权、司法权和行政权这三种权力应当分立以制衡。根据这种学说，只有立法者才有把一种行为规定为犯罪并处以刑罚的权力，司法者的作用仅在于按照立法者制定的规则定罪量刑，刑罚的执行机构（行政机关）也必须根据司法机关的有效判决，依据法律执行刑罚。

（二）罪刑法定原则的含义

为了限制国家的刑罚权，使得这种可怕的国家权力在法治的轨道之下运行，罪刑法定原则有形式侧面与实质侧面两方面的内容。刑法解释必须符合罪刑法定原则的要求。

罪刑法定原则禁止不利于行为人的类推适用。类推不是适用规则，而是创造规定，是立法行为，而非司法活动。如果司法机关类推，那违背了立法和司法的权力分立原则，是罪刑法定原则所禁止的。另外，立法解释也不能类推，因为解释与立法的程序是不同的，立法解释没有立法的程序那么严格。如果立法解释可以类推，那么立法机关没有必要启动严格的立法程序，而可以一律通过立法解释来创造新的规则。

但是从限制刑罚权的精神出发，对行为人有利的类推解释则是允许的。所以，根据举重以明轻的方法作出的当然解释，有可能是一种对行为人有利的类推，这是符合罪刑法定原则的。

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